国家劳动总局办公室关于“亦工亦农”工的工龄计算问题的复函
作者:法律资料网 时间:2024-07-01 10:04:48 浏览:9251
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国家劳动总局办公室关于“亦工亦农”工的工龄计算问题的复函
国家劳动总局办公室关于“亦工亦农”工的工龄计算问题的复函
国家劳动总局办
复函
江苏省劳动局：
你局苏劳薪便字（80）11号文收到。关于在本单位做“亦工亦农”工期间，经招工、顶替后仍在本单位工作的工龄计算问题，我们同意你局的意见，可以参照临时工转正的有关规定办理，即：招工、顶替前最后一次在本单位当“亦工亦农”工的连续工作时间可以与被录用为固定工
以后的工作时间合并计算为连续工龄。
1980年7月19日
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非物质文化遗产如何保护
王瑜
事件：
为了给国家非物质文化遗产的贵州“安顺地戏”争个署名权，贵州省安顺市文化局将导演张艺谋、制片人以及出品人告上了法庭，称三被告制作的电影《千里走单骑》里提到的“云南面具戏”，应该是“安顺地戏”。要求法院判令《千里走单骑》导演张艺谋、制片人张伟平、发行方北京新画面影业有限公司分别在《法制日报》、《中国日报》（英文版）中缝以外版面刊登声明，消除《千里走单骑》侵犯“安顺地戏”署名权的影响。
点评：
2005年国务院下发《关于加强文化遗产保护的通知》和《关于加强我国非物质文化遗产保护工作的意见》明确了非物质文化遗产保护要贯彻“保护为主、抢救第一、合理利用、传承发展”的方针。传统的非物质文化遗产具有鲜明的民族文化特色，适合发展特色文化产业。广东凉茶采用传统工艺和配方进行生产，产值由原来的3亿元提高到300多亿元；武夷岩茶制作技艺进入国家级非物质文化遗产名录后，岩茶销量增加了几十倍；甘肃省环县道情皮影几十支队伍在全国各地演出，取得了很好的经济效益……当非物质文化遗产渐渐显露出商机，保护问题更显得迫切。
具体如何保护，到目前我国现仍无可直接参照的有关非物质文化遗产保护的法律依据。一般认为非物质文化遗产与知识产权之间具有十分密切的联系，将知识产权保护制度引入非物质文化遗产领域，是保护非物质文化遗产的重要方式。但要不要在非物质文化遗产保护中引入知识产权的理念，学界有截然不同的两种观点。反对者认为知识产权保护功利性太强，知识产权的引入只会破坏产生和管理这种遗产的基础，最终会导致作为遗产载体的社区被消亡或异化。赞同者认为如果不把非物质文化遗产纳入知识产权法体系，优秀的遗产就会成为各国争相掠夺的目标，在这些宝贵的非物质文化遗产没有被纳入法律保护之前，这些遗产的知识产权就得不到保障。例证就是美国好莱坞以中国传统故事木兰从军拍出的娱乐大片，制片方全球的票房收入超过20亿美元而故事所有方中国却未受益分毫。
据了解，有关传统知识、传统文化表达和遗传资源的知识产权保护，目前在国际上还没有很明显的成果。这个案件就遇到保护的尴尬，被告律师提出，非物质文化遗产是否享有知识产权，由谁享有，都无依据。原告的律师也坦承：“我们也知道目前的诉请无法可依，我们通过这个诉讼，再次提出对民间艺术作品的署名权的问题，希望法律界予以重视。”非物质文化遗产虽然历经千百年的传承，但是对其的保护却是个新问题。其实早前赫哲族人状告著名歌唱家郭颂侵犯赫哲族民歌《乌苏里船歌》著作权案该问题就已经显现。
对于不同的非物质文化遗产需要采取不同的保护方式，一般地，具有市场潜力的手工艺绝活、美术音乐作品、文艺表演等遗产，可以通过保护传承者的著作权、专利权、商标权等权益。涉及一些具有重大价值、能够充分反映国家传统文化价值的传统工艺流程、配方等要规避知识产权，通过国家保密法加以保护。对一些无法从社区中分离开来的非物质文化遗产，如少数民族歌舞、传统节日等，离开了社区的环境就失去了它赖以生存的土壤。这就需要对非物质文化遗产进行完整的整体的知识产权保护……
值得注意的是有的地方自发探索用知识产权保护非物质文化遗产的方式，针对成都市蜀锦非物质文化遗产项目成都青羊区知识产权局邀请教授专家，与蜀江锦院共同探讨蜀锦制造的版权、创作权等问题。专家建议对于蜀锦产品要做好自有版权的申报保护工作、商业秘密的保护。专家提请企业在加大宣传力度的同时，要重点从版权、专利、商标等方面保护企业自身的知识产权，要尽快建立符合企业自身发展的知识产权管理制度和立体化知识产权保护体系。
作者：王律师
电话：010-51662214，电邮：51662214@sohu.com
论土地承包经营权流转制度的完善
杨向晖
摘 要
农村土地承包经营权的流转这一重要的物权变动行为，引起社会的广泛关注及讨论。土地承包经营权流转制度是我国农村土地制度的一项重要内容。实行土地承包经营权健康有序地流转，对优化配置农村土地资源、稳定和发展农村经济，推进我国农业的现代化进程，具有重要的现实意义。本文在分析农村土地承包经营权的概念及特征的基础上，揭示了我国农村承包经营权流转所面临的制度缺陷及现实问题，对如何完善我国土地承包经营权制度提出了一些对策和建议。
关键词：土地承包经营权；流转；完善
众所周知，我国是一个农业大国，农业是国民经济的基础，因此加强农业的基础地位，稳定和发展农村经济具有重要的战略意义。农村经济的稳定与发展的核心是土地问题，没有良好的土地制度的支撑，农村经济的发展也就无从谈起。构建我国良好农村土地制度的一个重要方面就是要建立科学合理的农村土地承包经营权的流转机制,以此来促进农村土地要素在法律范围内的合理流动，从而达到土地资源的合理配置，提高土地资源的开发利用率，发展我国农村经济。但由于相关法律制度的极不完善，加上规范的农村土地市场尚未形成，导致农村土地承包经营权流转过程中出现很多问题，不利于农村土地承包经营权健康有序地流转，也不利于农村经济的稳定与发展，因此必须尽快完善我国农村土地承包经营权的流转制度。我国理论界对土地承包经营权的流转制度给予了充分的关注和研究，纷纷从不同的立场和视角提出各自的看法和建议，有力促进了我国农村土地承包经营权流转理论的丰富和发展。但是，由于农村土地权利本身的复杂性，以及农村土地承包经营权流转作为较为新生的社会现象，进入人们研究的视野的时间不是很长，也由于其他社会因素的制约，目前，我国理论界关于农村土地权利流转的研究成果较为有限，未形成深入系统的学术专著，其理论研究的深度和广度有待加强。本人在借鉴和吸收他人的研究成果的基础上，对我国农村土地承包经营权的流转进行了深入思考，提出了一些自己的看法和建议，以求对完善我国土地承包经营权流转制度的有所裨益。由于本人的学识有限，错误纰漏之处在所难免，敬请指正。
一、土地承包经营权流转的概念及特点
（一）土地承包经营权流转的概念
我国法律虽然对土地承包经营权的流转作了一些相关规定，但是土地承包经营权流转在立法上仍未有一个准确的定义，理论界对土地承包经营权流转也理解不一。有人认为“农村土地承包经营权流转是指在农村土地承包期内,承包方以转包、转让、出租、入股、互换等方式将承包土地的使用权转移给第三方从事农业生产经营的经济现象”[1]；还有人认为“农村土地使用权流转就是指在保持集体土地所有权主体不变、确保家庭承包经营制度长期稳定的前提下，土地使用权在不同市场主体之间的转移与交易”。笔者认为，所谓的农村土地承包经营权的流转，是指在土地承包经营权的物权性质得以确定的前提下，在不改变农村土地所有权性质及土地的农业用途的基础上，土地承包经营权人依法自愿将取得的土地承包经营权以转让、转包、出租、互换、入股、抵押或其他方式转移给他人的行为。这一定义需从以下几个方面进行理解：
第一、农村土地承包经营权的流转是一种用益物权变动的行为。农村土地承包经营权首先在立法上应将其界定为一种物权，这是构建土地承包经营权流转制度的基础。我国新颁布的《物权法》明确规定了土地承包经营权的相关内容，这是农村土地承包经营权物权属性的有力明证，从土地承包经营权的权利内容来看，它是一种排他性的支配权，这也完全符合物权的特点。此外，将土地承包经营权界定为物权，对农村土地流转的实践操作及权利受到侵害后的司法保护具有积极意义。因此土地承包经营权是一种用益物权，土地承包经营权流转是用益物权的变动行为。
第二、农村土地承包经营权流转未改变农村土地所有权性质。农村土地承包经营权流转不管以何种方式进行，农村土地所有权的性质始终不变，其性质仍然是农村集体所有。“土地承包经营权只是一种新型的用益物权，而不是完整的所有权。承包人只享有土地的占有、使用、收益和部分的处分权，不包括最终的处分权，因此承包人对土地的掌控是有限的”[2]，这就决定了土地承包经营权的流转过程中土地集体所有的性质不会改变。
第三、土地承包经营权流转不改变土地农业用途性质。土地是极其宝贵的资源，我国的基本国情是人多地少，耕地面积有限。为保护我国日益减少的耕地资源，实现农村经济的持续发展，《中华人民共和国农村土地承包法》和《农村土地承包经营权流转管理办法》都明确规定：受让方应按照法律法规的规定，不得改变流转土地的农业用途。因此，对于流转后的土地必须用于农业生产，绝不能挪作他用。所以土地承包经营权流转是一种不改变土地农业用途的权利转移。
（二）土地承包经营权流转的特点
根据调查，当前我国农村土地承包经营权流转呈现如下特点：
1、土地流转规模扩大，速度加快
自我国加入WTO以来，增加农民收入，调整农业结构成为农村工作的重点，不少地方政府和有关部门高度重视农村土地的流转问题，并采取有效措施大力促进土地承包经营权的流转。在政府部门的大力倡导之下，土地流转的规模扩大，速度加快。
2、土地流转区域不断扩张
过去农村土地承包经营权流转主要发生在农村二、三产业比较发达，农民非农收入较高且稳定的沿海发达地区以及大中城市的郊区和郊县，非发达地区的农民因为就业途径较少，家庭收入对土地依赖度高，土地流转情况很少发生。但随着社会的发展和经济体制改革的深入，非农产业的发展和农村剩余劳动力的流动，现在发生土地流转的地域扩展到四川、湖北、湖南、江西、安徽、黑龙江、河北等内陆省份。
３、土地流转形式多样化
目前，农村土地承包经营权流转有多种形式，大致有转包、转让、出租、互换、继承、入股、抵押、反租倒包等形式。对于上述方式，我国法律明确规定的有转让、转包、出租和互换四种，其他方式虽未被法律明确规定，但在我国农村土地流转实践中客观存在。笔者认为，既然法律将土地承包经营权界定为一种用益物权，其以何种方式流转应充分尊重权利人的意愿，只要不违背法律的基本原则及相关法律规定，权利人可按照自己的实际需要灵活地选择各种方式进行流转，因此，当前土地承包经营权流转具有多样化特点。
4、土地流转的利益分配的多样性
农村土地流转的利益分配正从过去“先有集体统一收入，再分配补偿给流转土地的农户”的单一形式，发展为集体统收统分、农户直接转包获取土地流转收入、农户入股合作经营、集体与农户共同入股参与分红等多种形式共存。因此，农村土地承包经营权流转的利益分配呈现多样性[3]。
二、土地承包经营权流转制度所存在的问题
我国法律虽然已允许土地承包经营权以一定的方式进行流转，但“法律对土地承包经营权流转的规定过于笼统而简单，未形成完备的法律体系，其系统性、针对性、可操作性不强，其缺陷和不足显而易见”[4]。但我国法律在缺位的同时又给土地承包经营权流转作了一些不必要的限制，如对流转主体资格、流转范围和方式等进行过于严格的限制。由于缺乏完善的法律制度的保护和支撑，加之现实中不利因素的影响，如土地承包经营权流转市场极不成熟、相关配套制度缺失等，导致土地承包经营权在流转过程中面临各种障碍、出现各种问题，如农民利益受损、非法改变土地用途、流转程序混乱、流转纠纷增多、土地资源的效益未能充分发挥等等。这些问题的存在严重制约着土地承包经营权合理有序地流转，使得土地承包经营权流转不仅不能达到预期的社会效益，反而产生负面效应，从而影响农村的稳定与发展。因此必须将土地承包经营权流转中的问题逐一进行深入分析，然后找出相应的对策和措施，建立健全农村土地承包经营权流转机制。笔者现从土地承包经营权流转制度在立法方面的缺陷以及在现实中所存在的问题这两方面来进行分析。
（一）土地承包经营权流转制度的立法缺陷
1、土地产权规定不明确
土地产权是市场交易的基础，产权关系明晰是市场经济的客观要求，也是农村土地市场健康运行的基础，而我国现行法律并未对农村土地产权进行明晰界定，导致农村土地产权关系极不明确。《土地管理法》规定，农村集体土地属农村集体所有，然而，我国存在三级农民集体，土地所有权分别为乡（镇）集体、村民委员会和村民小组掌握，因此农村土地所有权的代表不明确。此外，农村集体同时扮演着土地所有者和经营管理者的双重角色，其职责规定不明确。由于土地产权关系混乱，导致各方的权责利不明确，使得各利益主体行为极不规范、利益分配也不合理，因此土地制度难以形成有效的激励和约束。这种模糊不清的产权关系不利于土地资源的优化配置，从而直接阻碍了土地承包经营权的合理流转[5]。
王瑜
事件：
为了给国家非物质文化遗产的贵州“安顺地戏”争个署名权，贵州省安顺市文化局将导演张艺谋、制片人以及出品人告上了法庭，称三被告制作的电影《千里走单骑》里提到的“云南面具戏”，应该是“安顺地戏”。要求法院判令《千里走单骑》导演张艺谋、制片人张伟平、发行方北京新画面影业有限公司分别在《法制日报》、《中国日报》（英文版）中缝以外版面刊登声明，消除《千里走单骑》侵犯“安顺地戏”署名权的影响。
点评：
2005年国务院下发《关于加强文化遗产保护的通知》和《关于加强我国非物质文化遗产保护工作的意见》明确了非物质文化遗产保护要贯彻“保护为主、抢救第一、合理利用、传承发展”的方针。传统的非物质文化遗产具有鲜明的民族文化特色，适合发展特色文化产业。广东凉茶采用传统工艺和配方进行生产，产值由原来的3亿元提高到300多亿元；武夷岩茶制作技艺进入国家级非物质文化遗产名录后，岩茶销量增加了几十倍；甘肃省环县道情皮影几十支队伍在全国各地演出，取得了很好的经济效益……当非物质文化遗产渐渐显露出商机，保护问题更显得迫切。
具体如何保护，到目前我国现仍无可直接参照的有关非物质文化遗产保护的法律依据。一般认为非物质文化遗产与知识产权之间具有十分密切的联系，将知识产权保护制度引入非物质文化遗产领域，是保护非物质文化遗产的重要方式。但要不要在非物质文化遗产保护中引入知识产权的理念，学界有截然不同的两种观点。反对者认为知识产权保护功利性太强，知识产权的引入只会破坏产生和管理这种遗产的基础，最终会导致作为遗产载体的社区被消亡或异化。赞同者认为如果不把非物质文化遗产纳入知识产权法体系，优秀的遗产就会成为各国争相掠夺的目标，在这些宝贵的非物质文化遗产没有被纳入法律保护之前，这些遗产的知识产权就得不到保障。例证就是美国好莱坞以中国传统故事木兰从军拍出的娱乐大片，制片方全球的票房收入超过20亿美元而故事所有方中国却未受益分毫。
据了解，有关传统知识、传统文化表达和遗传资源的知识产权保护，目前在国际上还没有很明显的成果。这个案件就遇到保护的尴尬，被告律师提出，非物质文化遗产是否享有知识产权，由谁享有，都无依据。原告的律师也坦承：“我们也知道目前的诉请无法可依，我们通过这个诉讼，再次提出对民间艺术作品的署名权的问题，希望法律界予以重视。”非物质文化遗产虽然历经千百年的传承，但是对其的保护却是个新问题。其实早前赫哲族人状告著名歌唱家郭颂侵犯赫哲族民歌《乌苏里船歌》著作权案该问题就已经显现。
对于不同的非物质文化遗产需要采取不同的保护方式，一般地，具有市场潜力的手工艺绝活、美术音乐作品、文艺表演等遗产，可以通过保护传承者的著作权、专利权、商标权等权益。涉及一些具有重大价值、能够充分反映国家传统文化价值的传统工艺流程、配方等要规避知识产权，通过国家保密法加以保护。对一些无法从社区中分离开来的非物质文化遗产，如少数民族歌舞、传统节日等，离开了社区的环境就失去了它赖以生存的土壤。这就需要对非物质文化遗产进行完整的整体的知识产权保护……
值得注意的是有的地方自发探索用知识产权保护非物质文化遗产的方式，针对成都市蜀锦非物质文化遗产项目成都青羊区知识产权局邀请教授专家，与蜀江锦院共同探讨蜀锦制造的版权、创作权等问题。专家建议对于蜀锦产品要做好自有版权的申报保护工作、商业秘密的保护。专家提请企业在加大宣传力度的同时，要重点从版权、专利、商标等方面保护企业自身的知识产权，要尽快建立符合企业自身发展的知识产权管理制度和立体化知识产权保护体系。
作者：王律师
电话：010-51662214，电邮：51662214@sohu.com
论土地承包经营权流转制度的完善
杨向晖
摘 要
农村土地承包经营权的流转这一重要的物权变动行为，引起社会的广泛关注及讨论。土地承包经营权流转制度是我国农村土地制度的一项重要内容。实行土地承包经营权健康有序地流转，对优化配置农村土地资源、稳定和发展农村经济，推进我国农业的现代化进程，具有重要的现实意义。本文在分析农村土地承包经营权的概念及特征的基础上，揭示了我国农村承包经营权流转所面临的制度缺陷及现实问题，对如何完善我国土地承包经营权制度提出了一些对策和建议。
关键词：土地承包经营权；流转；完善
众所周知，我国是一个农业大国，农业是国民经济的基础，因此加强农业的基础地位，稳定和发展农村经济具有重要的战略意义。农村经济的稳定与发展的核心是土地问题，没有良好的土地制度的支撑，农村经济的发展也就无从谈起。构建我国良好农村土地制度的一个重要方面就是要建立科学合理的农村土地承包经营权的流转机制,以此来促进农村土地要素在法律范围内的合理流动，从而达到土地资源的合理配置，提高土地资源的开发利用率，发展我国农村经济。但由于相关法律制度的极不完善，加上规范的农村土地市场尚未形成，导致农村土地承包经营权流转过程中出现很多问题，不利于农村土地承包经营权健康有序地流转，也不利于农村经济的稳定与发展，因此必须尽快完善我国农村土地承包经营权的流转制度。我国理论界对土地承包经营权的流转制度给予了充分的关注和研究，纷纷从不同的立场和视角提出各自的看法和建议，有力促进了我国农村土地承包经营权流转理论的丰富和发展。但是，由于农村土地权利本身的复杂性，以及农村土地承包经营权流转作为较为新生的社会现象，进入人们研究的视野的时间不是很长，也由于其他社会因素的制约，目前，我国理论界关于农村土地权利流转的研究成果较为有限，未形成深入系统的学术专著，其理论研究的深度和广度有待加强。本人在借鉴和吸收他人的研究成果的基础上，对我国农村土地承包经营权的流转进行了深入思考，提出了一些自己的看法和建议，以求对完善我国土地承包经营权流转制度的有所裨益。由于本人的学识有限，错误纰漏之处在所难免，敬请指正。
一、土地承包经营权流转的概念及特点
（一）土地承包经营权流转的概念
我国法律虽然对土地承包经营权的流转作了一些相关规定，但是土地承包经营权流转在立法上仍未有一个准确的定义，理论界对土地承包经营权流转也理解不一。有人认为“农村土地承包经营权流转是指在农村土地承包期内,承包方以转包、转让、出租、入股、互换等方式将承包土地的使用权转移给第三方从事农业生产经营的经济现象”[1]；还有人认为“农村土地使用权流转就是指在保持集体土地所有权主体不变、确保家庭承包经营制度长期稳定的前提下，土地使用权在不同市场主体之间的转移与交易”。笔者认为，所谓的农村土地承包经营权的流转，是指在土地承包经营权的物权性质得以确定的前提下，在不改变农村土地所有权性质及土地的农业用途的基础上，土地承包经营权人依法自愿将取得的土地承包经营权以转让、转包、出租、互换、入股、抵押或其他方式转移给他人的行为。这一定义需从以下几个方面进行理解：
第一、农村土地承包经营权的流转是一种用益物权变动的行为。农村土地承包经营权首先在立法上应将其界定为一种物权，这是构建土地承包经营权流转制度的基础。我国新颁布的《物权法》明确规定了土地承包经营权的相关内容，这是农村土地承包经营权物权属性的有力明证，从土地承包经营权的权利内容来看，它是一种排他性的支配权，这也完全符合物权的特点。此外，将土地承包经营权界定为物权，对农村土地流转的实践操作及权利受到侵害后的司法保护具有积极意义。因此土地承包经营权是一种用益物权，土地承包经营权流转是用益物权的变动行为。
第二、农村土地承包经营权流转未改变农村土地所有权性质。农村土地承包经营权流转不管以何种方式进行，农村土地所有权的性质始终不变，其性质仍然是农村集体所有。“土地承包经营权只是一种新型的用益物权，而不是完整的所有权。承包人只享有土地的占有、使用、收益和部分的处分权，不包括最终的处分权，因此承包人对土地的掌控是有限的”[2]，这就决定了土地承包经营权的流转过程中土地集体所有的性质不会改变。
第三、土地承包经营权流转不改变土地农业用途性质。土地是极其宝贵的资源，我国的基本国情是人多地少，耕地面积有限。为保护我国日益减少的耕地资源，实现农村经济的持续发展，《中华人民共和国农村土地承包法》和《农村土地承包经营权流转管理办法》都明确规定：受让方应按照法律法规的规定，不得改变流转土地的农业用途。因此，对于流转后的土地必须用于农业生产，绝不能挪作他用。所以土地承包经营权流转是一种不改变土地农业用途的权利转移。
（二）土地承包经营权流转的特点
根据调查，当前我国农村土地承包经营权流转呈现如下特点：
1、土地流转规模扩大，速度加快
自我国加入WTO以来，增加农民收入，调整农业结构成为农村工作的重点，不少地方政府和有关部门高度重视农村土地的流转问题，并采取有效措施大力促进土地承包经营权的流转。在政府部门的大力倡导之下，土地流转的规模扩大，速度加快。
2、土地流转区域不断扩张
过去农村土地承包经营权流转主要发生在农村二、三产业比较发达，农民非农收入较高且稳定的沿海发达地区以及大中城市的郊区和郊县，非发达地区的农民因为就业途径较少，家庭收入对土地依赖度高，土地流转情况很少发生。但随着社会的发展和经济体制改革的深入，非农产业的发展和农村剩余劳动力的流动，现在发生土地流转的地域扩展到四川、湖北、湖南、江西、安徽、黑龙江、河北等内陆省份。
３、土地流转形式多样化
目前，农村土地承包经营权流转有多种形式，大致有转包、转让、出租、互换、继承、入股、抵押、反租倒包等形式。对于上述方式，我国法律明确规定的有转让、转包、出租和互换四种，其他方式虽未被法律明确规定，但在我国农村土地流转实践中客观存在。笔者认为，既然法律将土地承包经营权界定为一种用益物权，其以何种方式流转应充分尊重权利人的意愿，只要不违背法律的基本原则及相关法律规定，权利人可按照自己的实际需要灵活地选择各种方式进行流转，因此，当前土地承包经营权流转具有多样化特点。
4、土地流转的利益分配的多样性
农村土地流转的利益分配正从过去“先有集体统一收入，再分配补偿给流转土地的农户”的单一形式，发展为集体统收统分、农户直接转包获取土地流转收入、农户入股合作经营、集体与农户共同入股参与分红等多种形式共存。因此，农村土地承包经营权流转的利益分配呈现多样性[3]。
二、土地承包经营权流转制度所存在的问题
我国法律虽然已允许土地承包经营权以一定的方式进行流转，但“法律对土地承包经营权流转的规定过于笼统而简单，未形成完备的法律体系，其系统性、针对性、可操作性不强，其缺陷和不足显而易见”[4]。但我国法律在缺位的同时又给土地承包经营权流转作了一些不必要的限制，如对流转主体资格、流转范围和方式等进行过于严格的限制。由于缺乏完善的法律制度的保护和支撑，加之现实中不利因素的影响，如土地承包经营权流转市场极不成熟、相关配套制度缺失等，导致土地承包经营权在流转过程中面临各种障碍、出现各种问题，如农民利益受损、非法改变土地用途、流转程序混乱、流转纠纷增多、土地资源的效益未能充分发挥等等。这些问题的存在严重制约着土地承包经营权合理有序地流转，使得土地承包经营权流转不仅不能达到预期的社会效益，反而产生负面效应，从而影响农村的稳定与发展。因此必须将土地承包经营权流转中的问题逐一进行深入分析，然后找出相应的对策和措施，建立健全农村土地承包经营权流转机制。笔者现从土地承包经营权流转制度在立法方面的缺陷以及在现实中所存在的问题这两方面来进行分析。
（一）土地承包经营权流转制度的立法缺陷
1、土地产权规定不明确
土地产权是市场交易的基础，产权关系明晰是市场经济的客观要求，也是农村土地市场健康运行的基础，而我国现行法律并未对农村土地产权进行明晰界定，导致农村土地产权关系极不明确。《土地管理法》规定，农村集体土地属农村集体所有，然而，我国存在三级农民集体，土地所有权分别为乡（镇）集体、村民委员会和村民小组掌握，因此农村土地所有权的代表不明确。此外，农村集体同时扮演着土地所有者和经营管理者的双重角色，其职责规定不明确。由于土地产权关系混乱，导致各方的权责利不明确，使得各利益主体行为极不规范、利益分配也不合理，因此土地制度难以形成有效的激励和约束。这种模糊不清的产权关系不利于土地资源的优化配置，从而直接阻碍了土地承包经营权的合理流转[5]。
